| 随着经济一体化浪潮席卷全球，我国已成为世界最大的生产制造国。企业的蓬勃发展，带动了人才市场的需求，人才流动成为二十一世纪最为普遍的现象之一，由此引发的知识产权的法律问题也层出不求，特别是侵犯企业的商业秘密的现象不容忽视，企业商业秘密的流失也成为人才流动中最为关注的问题。到目前为止，我国保护商业秘密的法律体系虽已基本形成，但由于受立法技术和经验等条件所限，仍存在较多缺陷。因此，如何完善相关法律法规成为亟待解决的问题。 一、新颖性和秘密性 作为知识产权的一种，商业秘密必然有新颖性的要求，但与专利的新颖性要求不同，商业秘密的新颖性不在于创新和进步，法律对其新颖性的要求没有明确的规定，商业秘密的新颖性只需与其他智力信息成果存在最低限度的差异即可，因此，实践中商业秘密新颖性的差异程度也特别大，有的能达到申请专利的程度，有的仅仅是既有资料的汇编。由于外延足够宽泛，在认定犯罪时就应足够谨慎。作为商业秘密的技术信息，不可能在整体上具有新颖性，权利人只能就其关键技术主张新颖性。最高人民法院在其公布的侵犯商业秘密的民事判决中，就对应当明确界定技术 秘密的具体内容和范围这一问题有过指导意见，即法律对技术秘密等商业秘密的保护只能以该具体明确的内容和范围为对象。 在司法实践中，不能将某个机器或产品的全部技术都看作商业秘密，商业秘密必须是具体地表现在产品当中的个别部分、具体功能和作用原理。因为事实上某部机器或某项产品不可能全部属于商业秘密，它的一些部分技术总是从已知技术成果中移植过来的。权利人就技术秘密的核心部分申请专利的，其配套的附属设备一般 不具有新颖性，商业秘密不存在。申请专利的技术信息的刑法保护应通过其他罪名，如假冒专利罪来实现，而不是侵犯商业秘密罪。相比技术信息，经营信息的新颖性更难确定，目前的判例中，很少有侵犯经营信息的判例。 新颖性和秘密性是一体两面的概念，秘密性是商业秘密的存在形式，而新颖性是实质内容，商业秘密不以秘密性的形式存在就不存在新颖性，由于新颖性外延的宽泛和解释的严谨要求，通过秘密性来判断新颖性是可取之举。秘密性的意义在于非公开，在刑法中的表达是“不为公众所知悉”，在《最高人民法院公报》选取的周德隆等人侵犯商业秘密案的判决中，“不为公众所知悉，是指该信息无法从公开渠道直接获取。而公开渠道包括：出版物公开和公开销售、使用、反向工程以及口头泄密等其他方式公开。但除了出版物公开外，其他方式公开仅具有公开的可能性，并不必然导致被不特定的人所知悉，而且知悉不能仅仅是一知半 。可见，判例在秘密性的认定上采取了严格解释，也就是说，并非在任何公开的条件下都必然破坏秘密性，如在负有严格保密义务的人的范围内公开；个别人通过反向工程解密而未公之于众；合法的许可转让都不会破坏秘密性，而且仅仅是宣称掌握某方面的商业秘密，而未涉及表征新颖性的实质内容的，不破坏秘密性。应注意的是，“公开渠道”不仅包括合法公开，也包括因侵权或犯罪而非法公开，经非法披露的商业秘密丧失秘密性，此种情况下，若再需保护此技术信息和经营信息，应采用进一步的方法，若再度以商业秘密的形式加以保护，则应重新认定其新颖性和秘密性。 二、实用性和价值性 国家工商行政管理局《关于禁止侵犯商业秘密行为的若干规定》第2条第3款规定：“本规定所称能为权利人带来经济利益、具有实用性，是指该信息具有确定的可应用性，能为权利人带来现实的或者潜在的经济利益或者竞争优势。”这一特征要求商业秘密必须是具体而确定的，是有经济价值的，是能够转化为现实生产力的，仅仅是原理或观念是不能具备实用性和价值性的，对抽象原理和观念的法律保护不利于增进社会公益，禁止通过付出更多价值使之实用化和价值化的应用是不公正的。具体和确定要求商业秘密必须能清晰准确的说明其部分、组成、结构、联系、体系、系统等，并有具体和确定的表现形式，如图纸、模具等。 基于刑法的谦抑性要求，对“潜在的经济利益或者竞争优势”的解释应是严格的，没有具体而确定的现实基础的潜在利益是不能作为本罪的保护对象的，如处在研发阶段的商业秘密就不具有实用性或价值性，无法投产或销售的商业秘密也不应 受到刑法保护。因此，不经实践检验的商业秘密很难说明其实用性和价值性，有力的生产和销售状况才是实用性和价值性最好的证据。否则，仅以不确定的利益作为定罪的依据，不仅难以计算损失，也会因事后该技术或经营信息被证明没有实用性和价值性，而造成实质的不公正问。强调具体、确定的形式和现实的利益实现是刑法谦抑性和经济法公益性的共同要求。 三、保密性 保密性与秘密性、价值性是密切相关的概念，在理论上虽然可以认为存在不为公众知悉，且不加保护的能为权利人带来经济利益或竞争优势的技术和经营信息，但在实践中对于这种信息，想要不为公众所知悉就必须采取保密措施，秘密性不仅是在客观上不为公众知悉，在主观上必须表达出权利人希望保密的意图，而没有经济利益或竞争优势的客观实效和主观追求，付出成本采取保密措施是不可能的。 保密性的判断标准是是否采取保密措施。《最高人民法院公报》公布的周案中，“采取保密措施是指商业秘密权利人采取保密措施应包括订立保密协议，建立保密制度及采取其他合理的保密措施。只要权利人提出保密要求，权利人的职工或业务关系人知道或应当知道存在商业秘密的，即应认定权利人采取了合理的保密措施”。体会最后一句话的意蕴，似乎对保密措施的采取持宽松的解释态度。 出于上述谦抑性和公益性的要求，对保密措施亦应采取严格解释，至少明确而具体的保密措施对于证明保密性和秘密性是最有力的证据。明确而具体的保密措施应考虑以下因素：其一，是否明确了保密义务主体。确定保密义务是保密措施采取的法律前提，明示的保密义务可以通过保密协议实现，默示的保密义务因判断标准的宽泛和任意而很难具有有力的证明力 对于不同的保密义务主体应采取分层次的保密措施，如核心层人员的保密义务应广泛而严格，执行层人员则弱于核心层，离退休人员应建立相对独立的保密制度和协议；其二，是否明确了保密内容。保密内容应具体明确，确保保密义务人知晓，也可根据商业秘密秘密性和价值性的不同，建立分层次的保密措施；其三，是否采取了软硬保密措施。如建立保密制度、签订保密协议、划定保密区域、开展保密教育、设置密码、保险箱、门卫、隔离装置、建立防盗设施、电子监控设备等；其四，保密程度与商业秘密的价值大小应具有相当性。商业秘密价值越大，保密措施的程度也应越高。同时，通过侵犯商业秘密的手段的复杂性也是判断保密措施的充分程度的一个角度。 还应注意的是，虽然不存在绝对的保密措施，但保密措施仍存在“度”的要求，保密措施必须具有实效，没有实际执行的保密制度、保密协议是不能满足保密性要求的。合法的公开和非法的侵权行为都会造成秘密性的破坏，但保密性只能被非法的侵权行为破坏。但商业秘密遭到侵权或犯罪行为的侵害是不能作为认定保密措施无效或不合理的依据的，侵害人不得以权利人对侵权人和侵权行为未采取保密措施为由抗辩。 商业秘密被员工泄露怎么办？想知道怎么找专业的律师挽回损失，您大可看看下面的文章。 专业的侵犯商业秘密罪专家律师团队：擅长侵犯商业秘密罪立案、起诉。 邱律师：15915344883，广东长昊律师事务所，商业秘密被侵犯了请联系我们。 我们可帮助您立案起诉、成功维权、减轻损失、争议解决、知识产权管理与保护等全方位的法律服务。 商业机密被窃取了怎么办？请看完本文章，对你有帮助。 十个专家律师十个观点？我该听谁的？这些律师真的是所谓的“专家”？有些律所做了几十年民商案件，根本不懂怎么操作商业秘密案件，哪里能找到懂技术的律师？ 广东有哪些律所专业处理商业秘密案件？哪些律所懂技术？有成功案例？ 请咨询：邱律师；电话（微信号）：15915344883 广东长昊凭什么成为专业的知识产权律所？ 案例——傲人战绩 资质——20年沉淀 规模——兵强将勇 客户——上市公司 服务——信誉优质 办案——经验丰富 详情请联系：(邱律师15915344883) |
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