| 广东长昊律师事务所办理的大量侵犯商业秘密罪刑事案件中，一直遵循着侵犯商业秘密罪是结果犯的观点：行为人的行为只有达到已经或者可能给商业秘密权利人造成重大损失的程度，才可能构成犯罪，否则应当按照民事侵权行为处理。在2020年常州市姜某涉嫌侵犯商业秘密罪不起诉一案中，本案因重大损失无法确定，最终获得了检察官的不起诉决定。 （一）案件经过 被不起诉人姜某因涉嫌侵犯商业秘密罪，于2018年9月27日被常州市公安局直属分局刑事拘留，同年10月26日被该局取保候审。本案由常州市公安局侦查终结，以被不起诉姜某涉嫌侵犯商业秘密罪，于2019年10月25日向检察院移送审查起诉。检察院于2019年12月10日第一次退回侦查机关补充侦查，侦查机关于2020年1月9日补查重报；检察院于2020年2月24日第二次退回侦查机关补充侦查，侦查机关于2020年3月23日补查重报。经检察院审查并两次退回补充侦查，检察院仍然认为本案证据不足，不符合起诉条件。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十五条第四款的规定，决定对姜某不起诉。 （二）争议焦点：本案的“重大损失”如何进行认定 刑事诉讼中，如果被告人获取权利人的商业秘密后，只限于自己掌握，没有披露和公开，而且未利用商业秘密生产产品，或者虽已生产产品但尚未销售，即被查获，该如何计算损失？现行《刑法》明文规定以“造成重大损失”作为商业秘密民事侵权和刑事犯罪的界限，显然是考虑了行为的刑事可罚性，因为动辄适用刑罚，会使刑罚的威慑力降低。在权利人未使用商业秘密进行生产、销售产品的情况下，即使认定造成了商业秘密本身商业价值的损失，实际上也很难量化这一损失，还不如将这种违法行为纳入民事侵权法调整范围，判以定额赔偿。 在侵犯商业秘密刑事案件审理中，对于营业利润的鉴定意见，要注意审查相关产品的成本、市场价格等基础性财务数据是否客观准确，此外还应考虑在同时具有其他若干重要核心部件的情形下，涉案技术点在整个产品中所起的作用，应当评估涉案商业秘密在整个侵权产品中所占的避重或者涉案商业秘密对于企业经营的贡献率，进而进行折算。如果没有合理的方法将涉案商业秘密的违法所得侵权人全部的利润中剥离，则该侵权人的利润不能作为侵犯商业秘密罪的犯罪数额。 本案的专项审计报告存在基本的计算错误，以及原单位主张涉案产品的相关秘密点已经不具有非公知性，若在计算损失的过程中仍以产品的整体销售价格计算利润着实难以让人信服。若本案仍存在侵权秘密点，在认定利润的时候应当考虑侵权秘密点在这个产品中所起的作用，用当评估涉案在整个侵权产品中所占的比重或者涉案商业秘密对于企业经营的贡献率，进而进行不折算。现有证据无法证实姜某给原单位造成了超过50万元的经济损失，本案不应继续以侵犯商业秘密罪进行追诉。 （三）长昊点评：侵犯商业秘密罪的犯罪与侵权的界限 刑事诉讼中关注的焦点在于行为的社会危害性，这是将民事侵权行为提升到刑事处罚高度的决定性因素。在具体的把握中，有必要结合侵犯商业秘密犯罪的构成要件进行分析，侵犯商业秘密罪行为的危害性主要体现为两个层次：其一，行为人获取商业秘密后未再向第三人披露、转让和不为其他公众所知，或者在一定有限的范围内披露、使用、允许他人使用权利人的商业秘密，此时，界定刑法意义上的损失，应该主要针对根据商业秘密生产并已经销售的产品。其二，行为人向第三人进行公开，导致商业秘密进入社会公开领域，那么刑事审判中认定重大损失时应当参考商业秘密自身的价值。        
广东长昊律师事务所案例遍布大江南北，曾代理/辩护：2013年11月30日深圳市YD精密机械有限公司和深圳市YD实业有限公司商业秘密被侵犯刑事制裁、民事追偿维权案；2014年12月17日深圳市公安局南山区分局指控深圳KL科技有限公司李姓高管侵犯商业秘密罪缓刑案；2015年1月21日东莞市ZJ电子有限公司侵害商业秘密赔偿减半案；2015年5月27日深圳市公安局南山分局指控深圳市FG网络科技有限公司高管侵犯商业秘密罪全案无罪不起诉案；2015年8月6日深圳市公安局龙岗区分局指控深圳市CYL电子科技有限公司负责人龙姓侵犯著作权罪无罪不起诉案；2015年8月25日深圳市XH系统技术有限公司著作权被侵犯刑事维权案；2015年9月1日深圳MR生物医疗电子股份有限公司被侵犯商业秘密罪刑事立案成功；2015年9月2日TCL集团股份有限公司前高管侵犯商业秘密罪立案成功；2015年11月13日东莞市第三区人民检察院指控东莞市XL实业有限公司技术总裁赖姓侵犯商业秘密罪一审无罪、检察院抗诉二审裁定发回重审；2016年1月4日厦门首例厦门QY有限公司商业秘密被侵犯刑事立案成功；2016年4月16日哈尔滨市公安局指控GL工业自动化（上海）有限公司三位高管侵犯商业秘密罪无罪不起诉案；2016年11月3日上海AW科技股份有限公司商业秘密被侵犯刑事立案成功；2016年11月18日苏州市公安局工业园区分局指控浙江YB科技有限公司11位技术工程师侵犯著作权罪全无罪案；2017年1月13日成功入选2018年全国五十大知识产权案例之一：深圳市公安局指控前华为总裁陈姓侵犯商业秘密罪缓刑案；2017年10月27日深圳市公安局指控深圳ZWX科技发展有限公司5位高管侵犯商业秘密罪全无罪不起诉案；2017年12月20日湖北襄阳市首例襄阳市公安局指控江苏XL机电科技有限公司股东谢姓、周姓侵犯商业秘密罪缓刑案；2018年3月20日深圳市公安局指控深圳GX动力科技有限公司5位高管侵犯商业秘密罪四人无罪一人缓刑案；2018年8月9日深圳市YY五金制品有限公司客户名单商业秘密被侵害维权案；2018年11月9日东莞市赖姓涉嫌配方型侵犯商业秘密罪发回重审一审无罪案；2018年12月25日苏州市工业园区人民检察院指控冯姓侵犯著作权罪有罪免于刑事处罚案；2019年1月16日深圳市公安局龙岗区分局指控深圳市TD机械有限公司的法定代表人韦姓侵犯著作权罪刑事二审减刑改判、民事赔偿减少案；2019年2月2日上海市公安局嘉定分局指控肖姓侵犯商业秘密罪无罪不诉案；2019年4月1日深圳市公安局前大疆李姓软件工程师源代码披露型侵犯商业秘密罪减刑案；2019年6月17日深圳WFT科技有限公司自诉指控林姓、尹姓侵犯商业秘密罪无罪驳回起诉案；2019年10月18日山东枣庄HH光电集团有限公司商业秘密被侵犯刑事受理案；2019年10月13日杭州NT生物科技有限公司侵害商业秘密驳回案；2020年4月13日常州市JX热能科技有限公司商业秘密侵权撤诉案；2020年4月30日江苏常州市公安局直属分局指控姜姓、薛姓侵犯商业秘密罪刑事无罪不起诉；2020年7月29日东莞市赖姓技术主管侵犯商业秘密罪发回重审二审无罪案；2020年8月3日武汉市公安局武汉东湖新技术开发区分局指控前华为软件工程师非法获取计算机信息系统数据罪无罪不起诉案，2020年10月19日济南市槐荫区人民检察院指控济南SK测试技术有限公司、张姓工程师侵犯商业秘密罪无罪不起诉案。 |
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