导读：兵强将勇的上市公司BY的控告，2次退回补充侦查，2次刑事拘留被告人，2次取保候审——面对如此严峻的形势，被告人及其家属产生了巨大心理压力，最后甚至放弃无罪辩护,改为罪轻辩护。而为被告人辩护的邱戈龙律师扛住了层层压力，最终成功为被告争取到了缓刑。专注商业秘密、软件著作权、不正当竞争维权二十年的广东长昊律师事务所再创佳绩。
 
       离职创业，祸起萧墙
       深圳市东方BY科技有限公司(以下简称为BY公司)成立于2004年，主要进行计算机软硬件技术开发、游戏软件开发和信息服务等业务。2008 年,BY公司开发了德克萨斯扑克软件V1.O,并于2009年上线运营。2009年4月29日,BY公司取得德克萨斯扑克软件V1. O的计算机软件著作权登记证书。2012 年7月20日,BY公司取得德克萨斯扑克游戏软件V2. O的计算机软件著作权登记证书。
       2011年2月，被告人朱某从腾讯公司离职到BY公司任职总经理助理。2011年5月开始,朱某陆续介绍了原同事即被告人苏某、李某以及梁某、王某、袁某等人到BY公司任职。2011 年10月,被告人朱某计划离开BY公司，与被告人苏某、李某以及梁某、王某、袁某等人一起离职创业，并在BY公司内私下招揽人员,组织被招揽人员开会，密谋带走该公司相关资料用以开办新公司。上述四被告人在BY公司任职期间均与BY公司订立书面的保密合同,承诺其在任职期间及离职后对BY公司的商业秘密承担保密及不擅自使用有关秘密信息的义务。
       2011年11月29日,被告人朱某、苏某、俞某、李某以及王某、袁某等六人分别作为股东，成立了深圳市KL网络科技有限公司(以下简称为KL公司)。四被告人在开发德州扑克专业版游戏的过程中,非法使用了BY公司德克萨斯扑克软件V1.0的计算机软件源代码。2012 年4月，KL公司德州扑克专业版游戏开发完成,并于2013年10月11日取得德州扑克专业版游戏软件V2. O的计算机软件著作权登记证书。2013年1月11日,BY公司向深圳市公安局南山分局报案,控告上述涉嫌人侵犯其软件著作权。
 
       山重水复疑无路
       邱戈龙律师注意到，委托人朱某等被控告的罪名是涉嫌侵犯著作权罪,侵犯著作权罪的前提条件是权利人拥有软件著作权，没有软件著作权，侵犯著作权罪将无从谈起;因此,他把核心办案思路放在权利归属不明这一角度，从该点出发处理本案。本案被告人经历了2次刑事拘留，2次取保候审,在不同阶段的工作重心有所不同，根据核心办案思路,在移送检察院批准逮捕前,针对控方以及侦查机关委托鉴定的鉴定意见，邱律师确定司法鉴定方向,推翻控方、侦查机关委托鉴定的鉴定意见，争取使犯罪嫌疑人能够取保候审。
       确定办案方向之后，邱律师马不停蹄地寻找开源代码,为鉴定做好准备。根据被告人、被告人所在公司陈述,KL公司德州扑克游戏的后台代码的核心代码为ttc代码，而ttc代码是游戏构建很重要的代码，主要由腾讯公司研发,其他公司大都使用类似的代码,这些代码在网上也很容易找到。在成功找到开源代码后,辩方将已经找到的软件代码与KL公司德州扑克游戏的后台代码中的ttc代码进行司法鉴定.根据该鉴定意见可知，“公证保全ttc代码”与“KLttc代码”的相似率为96. 11% ,也就是说,KL公司德州扑克游戏的后台代码中的ttc代码绝大多数来源于“公证保全ttc代码”，而非BY公司德州扑克游戏的ttc代码。
       该鉴定意见重磅出击,让被害单位始料不及、顿时慌了手脚,也是基于这份鉴定意见，本案的四名被告人被取保候审，首战告捷。
 
       柳暗花明又一村
       经过多次庭审后,案件方向发生了重大变化，尤其是腾讯公司安全管理部出具的《情况说明》出现在法庭上时，本案关于被害单位是否拥有其主张的软件著作权的争议达到顶峰。在本案中，公诉机关未能就BY公司上述源代码文件中的名为server bench和ttc的目录的源代码，与腾讯公司自主研发的ttc和server bench源代码进行比对鉴定,无法确定两者是否具备同一性,进而影响对指控的复制行为的判定,邱戈龙律师对此提出辩护意见并予以举证，认为公诉机关指控四被告人侵犯著作权罪不当。该观点得到法院的认可。
       由于侵犯著作权罪指控不当,从公安机关侦查程序开始,案件已围绕着侵犯著作权罪和侵犯商业秘密罪准备材料。根据上海公信扬知识产权司法鉴定所出具的鉴定意见，BY公司的“东方BY德克萨斯扑克游戏源代码”符合非公知性的构成要件,具有非公知性。BY公司在开发了德克萨斯扑克软件V1. 0并于2009年上线运营后,获得巨大利润，能为权利人BY公司带来经济利益,具有实用性。公诉机关提交了BY公司与员工签订的《企业员工保密合同》等证据，可以证明BY公司为保护其商业秘密采取了合理的保密措施,BY公司的“东方BY德克萨斯扑克游戏源代码”符合商业秘密的法定特征,属于BY公司的商业秘密。
       被告人及其家属的心理防线最后被突破,放弃坚持无罪辩护的方案。最后，本案以侵犯商业秘密罪认定,四被告人以侵犯商业秘密罪判处有期徒刑,但全部适用缓刑。
 
       心理素质至关重要
       邱戈龙律师最后告诉我们，在知识产权案件中，尤其是知识产权刑事案件中，心理素质的较量在案件整个较量过程中发挥着至关重要的作用。原因在于知识产权案件流程长，且相比较控告方而言,被告人举证要困难得多。而这时候辩护律师的专业素养尤为关键，专业素养高的律师可以给被告带来战胜困难的信心，并为案件的胜诉奠定坚实基础。司法机关也表示，长昊律所的律师在本案中能扛住重大压力取得这样的结果，和其自身所具有的高专业素养是分不开的。想必这就是长昊律师事务所屡创佳绩的法宝了吧！

 

       广东长昊律师事务所案例遍布大江南北，曾代理/辩护：2013年11月30日深圳市YD精密机械有限公司和深圳市YD实业有限公司商业秘密被侵犯刑事制裁、民事追偿维权案；2014年12月17日深圳市公安局南山区分局指控深圳KL科技有限公司李姓高管侵犯商业秘密罪缓刑案；2015年1月21日东莞市ZJ电子有限公司侵害商业秘密赔偿减半案；2015年5月27日深圳市公安局南山分局指控深圳市FG网络科技有限公司高管侵犯商业秘密罪全案无罪不起诉案；2015年8月6日深圳市公安局龙岗区分局指控深圳市CYL电子科技有限公司负责人龙姓侵犯著作权罪无罪不起诉案；2015年8月25日深圳市XH系统技术有限公司著作权被侵犯刑事维权案；2015年9月1日深圳MR生物医疗电子股份有限公司被侵犯商业秘密罪刑事立案成功；2015年9月2日TCL集团股份有限公司前高管侵犯商业秘密罪立案成功；2015年11月13日东莞市第三区人民检察院指控东莞市XL实业有限公司技术总裁赖姓侵犯商业秘密罪一审无罪、检察院抗诉二审裁定发回重审；2016年1月4日厦门首例厦门QY有限公司商业秘密被侵犯刑事立案成功；2016年4月16日哈尔滨市公安局指控GL工业自动化（上海）有限公司三位高管侵犯商业秘密罪无罪不起诉案；2016年11月3日上海AW科技股份有限公司商业秘密被侵犯刑事立案成功；2016年11月18日苏州市公安局工业园区分局指控浙江YB科技有限公司11位技术工程师侵犯著作权罪全无罪案；2017年1月13日成功入选2018年全国五十大知识产权案例之一：深圳市公安局指控前华为总裁陈姓侵犯商业秘密罪缓刑案；2017年10月27日深圳市公安局指控深圳ZWX科技发展有限公司5位高管侵犯商业秘密罪全无罪不起诉案；2017年12月20日湖北襄阳市首例襄阳市公安局指控江苏XL机电科技有限公司股东谢姓、周姓侵犯商业秘密罪缓刑案；2018年3月20日深圳市公安局指控深圳GX动力科技有限公司5位高管侵犯商业秘密罪四人无罪一人缓刑案；2018年8月9日深圳市YY五金制品有限公司客户名单商业秘密被侵害维权案；2018年11月9日东莞市赖姓涉嫌配方型侵犯商业秘密罪发回重审一审无罪案；2018年12月25日苏州市工业园区人民检察院指控冯姓侵犯著作权罪有罪免于刑事处罚案；2019年1月16日深圳市公安局龙岗区分局指控深圳市TD机械有限公司的法定代表人韦姓侵犯著作权罪刑事二审减刑改判、民事赔偿减少案；2019年2月2日上海市公安局嘉定分局指控肖姓侵犯商业秘密罪无罪不诉案；2019年4月1日深圳市公安局前大疆李姓软件工程师源代码披露型侵犯商业秘密罪减刑案；2019年6月17日深圳WFT科技有限公司自诉指控林姓、尹姓侵犯商业秘密罪无罪驳回起诉案；2019年10月18日山东枣庄HH光电集团有限公司商业秘密被侵犯刑事受理案；2019年10月13日杭州NT生物科技有限公司侵害商业秘密驳回案；2020年4月13日常州市JX热能科技有限公司商业秘密侵权撤诉案；2020年4月30日江苏常州市公安局直属分局指控姜姓、薛姓侵犯商业秘密罪刑事无罪不起诉；2020年7月29日东莞市赖姓技术主管侵犯商业秘密罪发回重审二审无罪案；2020年8月3日武汉市公安局武汉东湖新技术开发区分局指控前华为软件工程师非法获取计算机信息系统数据罪无罪不起诉案，2020年10月19日济南市槐荫区人民检察院指控济南SK测试技术有限公司、张姓工程师侵犯商业秘密罪无罪不起诉案。
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