| 来源：长昊商业秘密律师（商业秘密纠纷/侵犯商业秘密罪/商业秘密保护/商业秘密律师） 《反不正当竞争法》规定：“本条所称的商业秘密，是指不为公众所知悉、能为权利人带来经济利益、具有实用性并经权利人采取保密措施的技术信息和经营信息。” 根据我国《反不正当竞争法》的规定和我国商业秘密司法实践状况，顺应“商业秘密法律保护范围日益宽泛、商业秘密法律保护力度日益加强和商业秘密法律保护日益国际化和全球化”的商业秘密法律保护制度的百年发展的三大趋势，商业秘密应当包含以下几个构成要件：秘密性、商业价值性、保密性和实用性。 《反不正当竞争法》法第9条规定了四种类型的侵犯商业秘密的行为，即行为人通过不正当手段，非法获取、披露、使用或允许他人使用权利人的商业秘密，侵犯权利人合法民事权益的行为。权利人对以上行为均可以侵权为由提起诉讼。 《反不正当竞争法》第九条 经营者不得实施下列侵犯商业秘密的行为： (一)以盗窃、贿赂、欺诈、胁迫、电子侵入或者其他不正当手段获取权利人的商业秘密; (二)披露、使用或者允许他人使用以前项手段获取的权利人的商业秘密; (三)违反保密义务或者违反权利人有关保守商业秘密的要求，披露、使用或者允许他人使用其所掌握的商业秘密; (四)教唆、引诱、帮助他人违反保密义务或者违反权利人有关保守商业秘密的要求，获取、披露、使用或者允许他人使用权利人的商业秘密。 经营者以外的其他自然人、法人和非法人组织实施前款所列违法行为的，视为侵犯商业秘密。 第三人明知或者应知商业秘密权利人的员工、前员工或者其他单位、个人实施本条第一款所列违法行为，仍获取、披露、使用或者允许他人使用该商业秘密的，视为侵犯商业秘密。 本法所称的商业秘密，是指不为公众所知悉、具有商业价值并经权利人采取相应保密措施的技术信息、经营信息等商业信息。 由于商业秘密侵权行为所存在的隐蔽性，具体诉讼中就存在一些权利人难以举证的情况。在中美贸易谈判背景下修订的《反不正当竞争法》新增商业秘密侵权诉讼举证规则即第三十二条,将权利基础要件和侵权行为要件的举证责任倒置给涉嫌侵权人。具体在实践中如何运用的，接下来我们通过“深圳知识产权法庭”承办的案例进行解答： 【基本案情】 被告郭某某是原告深圳恒实琥珀珠宝有限公司的前员工。2018年7月，郭某某入职恒实公司，负责采购玉石。原告与郭某某签订的《劳动合同》及《保密协议》约定：恒实公司的客户及供应商资料属于保密的范围和内容；郭某某离职后仍对公司任职期间接触、知悉的属于恒实公司或虽属于第三方，但恒实公司承诺或负有保密义务的技术秘密和其他商业秘密信息，承担如同任职期间一样的保密义务和不擅自使用有关秘密信息的义务；郭某某因疏忽或是故意导致恒实公司商业秘密泄露的，郭某某应承担泄密责任；如违反合同条款，应立即停止侵权并一次性支付违约金120000元。郭某某于2019年12月从深圳恒实琥珀珠宝有限公司离职。离职后，郭某某多次通过微信联系原告的客户，向这些客户推荐珠宝玉石等产品。原告据此指控郭某某侵害其商业秘密，要求郭某某停止侵害并赔偿经济损失。 【审判过程】 一审法院判决：郭某某应立即停止侵犯恒实公司商业秘密的行为并赔偿恒实公司经济损失及为制止侵权的合理开支80000元。恒实公司、郭某某不服一审判决，提起上诉。 二审法院认为：芙蓉妈妈9872等四名客户的信息构成恒实公司的商业秘密，理由如下： 1.前述信息不为公众所知悉。原告的订单记录保存在客户管家云端，记载了芙蓉妈妈9872等四名客户的真实姓名、手机号码、通信地址、订单等详细信息，且每个客户的交易记录均多达几十笔，前述信息均系恒实公司长期交易形成的经营信息。郭某某作为原告员工时，尚不能直接接触上述信息，相关公众更加难以获得。 2.具有商业价值。如前所述，前述信息能给恒实公司带来交易机会并获利，具有商业价值。 3.恒实公司已采取相应保密措施。恒实公司与郭某某签订《劳动合同》《保密协议》，明确约定保密义务。郭某某在恒实公司的职务是根据客户的需求去市场上寻找原石，其本身不直接接触客户，并无权使用客户管家的系统，理应无法获取前述客户信息。但其却能添加4名客户的微信，并与客户直接进行商业沟通。因郭某某对添加微信的过程不予说明，对如何添加微信的事实亦不提交证据证明，恒实公司据此主张郭某某系使用客户的手机号码添加微信，符合证据规则，予以确认。 据此，法院认定郭某某违反劳动合同、保密协议约定的保密义务，使用恒实公司客户的手机号码、微信号等经营信息联系客户，侵害了恒实公司的商业秘密。 【判决】 二审法院判决：驳回上诉，维持原判。 【典型意义】 本案系离职员工违反保密协议、侵害原公司商业秘密的典型案例。《商业秘密规定》第一条第二、三款规定：与经营活动有关的创意、管理、销售、财务、计划、样本、招投标材料、客户信息、数据等信息，人民法院可以认定构成《反不正当竞争法》第九条第四款所称的经营信息。客户信息，包括客户的名称、地址、联系方式以及交易习惯、意向、内容等信息。人民法院审理离职员工违反保密协议使用原公司客户信息侵害商业秘密案件，应立足案件的特点和实际，在不违反法定证据规则的前提下，通过举证责任的转移、分配、免除，适度减轻权利人对“信息的非公知性、离职员工获取信息的手段的非正当性”等关联事实的举证负担，切实加大对商业秘密的保护力度。 非公知性、商业价值属于商业秘密的实质要件，权利人依法对前述实质要件负有举证义务。鉴于非公知性属于消极事实，证明难度较大，通常权利人举证其已采取相应保密措施，即可初步认定相关信息具有非公知性，应将相关信息具有公知性、已为公众所知悉等积极事实的举证责任转移给被诉侵权人。 如权利人已举证证明：相关信息构成商业秘密且被诉侵权人获取、披露、使用的相关信息与权利信息构成相同或者实质上相同，鉴于权利人往往仅能在被诉侵权人获取、披露、使用相关信息的时间点之后才能举证，对于被诉侵权人取得信息的手段、过程，权利人也很难往前回溯举证，可将被诉侵权人取得相关信息手段正当、使用相关信息具有合法权源及合理理由等事实的举证责任直接分配给被诉侵权人。如被诉侵权人对此不能举证，则可推定其系通过实施前述侵权行为等不正当手段获取信息。 对于被诉侵权人为原告前员工的案件，应尽量适用《反不正当竞争法》第九条第一款第三项“违反保密义务或者违反权利人有关保守商业秘密的要求，披露、使用或者允许他人使用其所掌握的商业秘密”，免除适用其他项规定中原告对被告使用不正当手段获取商业秘密等事项的举证责任，以减轻原告的举证负担。因为无论离职员工在原公司岗位职责如何，其作为原告前员工，获取、掌握公司商业秘密是大概率事件。对此，原告无需再举证证明前员工如何获取、是否使用不正当手段获得该商业秘密。 长昊律师事务所 THE ONE PERFECT 商业秘密 | 软件著作权 SINCE 1995 www.sos110.org 13808808035 15800707700 创立于1995年的长昊律师事务所，扎根深圳辐射全国，在商业秘密和软件著作权两大核心方向，是专业致力于知识产权方面的律师事务所。长昊律师事务所坚持创新、开放合作、与时俱进，为众多科学技术领域的商业秘密、软件著作权类案件提供侵权维权、辩护、司法鉴定、司法审计、调查取证等高品质专项法律服务。 长昊律师事务所拥有近三十年专注商业秘密和软件著作权类案件经验的核心团队，自律师事务所成立以来，获得多项行业殊荣，2018年代表中华律师协会由法律出版社出版著作《特殊型知识产权法律实务—专论商业秘密与软件著作权》，长昊律师事务所及长昊律师在商业秘密和软件著作权领域取得的成绩成为办理知识产权领域的优秀律师事务所之一。 面向未来，长昊律师事务所将继往开来，砥砺前行，持续在尖端知识产权方面不断超越，努力奋进的执业要求，长昊律师将共同努力把长昊所打造成为知识产权品牌专业所。 广东长昊律师事务所案例遍布大江南北，曾代理/辩护：2013年11月30日深圳市YD精密机械有限公司和深圳市YD实业有限公司商业秘密被侵犯刑事制裁、民事追偿维权案；2014年12月17日深圳市公安局南山区分局指控深圳KL科技有限公司李姓高管侵犯商业秘密罪缓刑案；2015年1月21日东莞市ZJ电子有限公司侵害商业秘密赔偿减半案；2015年5月27日深圳市公安局南山分局指控深圳市FG网络科技有限公司高管侵犯商业秘密罪全案无罪不起诉案；2015年8月6日深圳市公安局龙岗区分局指控深圳市CYL电子科技有限公司负责人龙姓侵犯著作权罪无罪不起诉案；2015年8月25日深圳市XH系统技术有限公司著作权被侵犯刑事维权案；2015年9月1日深圳MR生物医疗电子股份有限公司被侵犯商业秘密罪刑事立案成功；2015年9月2日TCL集团股份有限公司前高管侵犯商业秘密罪立案成功；2015年11月13日东莞市第三区人民检察院指控东莞市XL实业有限公司技术总裁赖姓侵犯商业秘密罪一审无罪、检察院抗诉二审裁定发回重审；2016年1月4日厦门首例厦门QY有限公司商业秘密被侵犯刑事立案成功；2016年4月16日哈尔滨市公安局指控GL工业自动化（上海）有限公司三位高管侵犯商业秘密罪无罪不起诉案；2016年11月3日上海AW科技股份有限公司商业秘密被侵犯刑事立案成功；2016年11月18日苏州市公安局工业园区分局指控浙江YB科技有限公司11位技术工程师侵犯著作权罪全无罪案；2017年1月13日成功入选2018年全国五十大知识产权案例之一：深圳市公安局指控前华为总裁陈姓侵犯商业秘密罪缓刑案；2017年10月27日深圳市公安局指控深圳ZWX科技发展有限公司5位高管侵犯商业秘密罪全无罪不起诉案；2017年12月20日湖北襄阳市首例襄阳市公安局指控江苏XL机电科技有限公司股东谢姓、周姓侵犯商业秘密罪缓刑案；2018年3月20日深圳市公安局指控深圳GX动力科技有限公司5位高管侵犯商业秘密罪四人无罪一人缓刑案；2018年8月9日深圳市YY五金制品有限公司客户名单商业秘密被侵害维权案；2018年11月9日东莞市赖姓涉嫌配方型侵犯商业秘密罪发回重审一审无罪案；2018年12月25日苏州市工业园区人民检察院指控冯姓侵犯著作权罪有罪免于刑事处罚案；2019年1月16日深圳市公安局龙岗区分局指控深圳市TD机械有限公司的法定代表人韦姓侵犯著作权罪刑事二审减刑改判、民事赔偿减少案；2019年2月2日上海市公安局嘉定分局指控肖姓侵犯商业秘密罪无罪不诉案；2019年4月1日深圳市公安局前大疆李姓软件工程师源代码披露型侵犯商业秘密罪减刑案；2019年6月17日深圳WFT科技有限公司自诉指控林姓、尹姓侵犯商业秘密罪无罪驳回起诉案；2019年10月18日山东枣庄HH光电集团有限公司商业秘密被侵犯刑事受理案；2019年10月13日杭州NT生物科技有限公司侵害商业秘密驳回案；2020年4月13日常州市JX热能科技有限公司商业秘密侵权撤诉案；2020年4月30日江苏常州市公安局直属分局指控姜姓、薛姓侵犯商业秘密罪刑事无罪不起诉；2020年7月29日东莞市赖姓技术主管侵犯商业秘密罪发回重审二审无罪案；2020年8月3日武汉市公安局武汉东湖新技术开发区分局指控前华为软件工程师非法获取计算机信息系统数据罪无罪不起诉案，2020年10月19日济南市槐荫区人民检察院指控济南SK测试技术有限公司、张姓工程师侵犯商业秘密罪无罪不起诉案；2020年12月14日最高人民法院审理的济南SK测试技术有限公司诉济南LG机电技术有限公司侵害商业秘密纠纷一案入选2020年最高院50大知识产权经典案例库；2021年2月2日衢州市林姓工程师销售模具涉嫌侵犯商业秘密罪无罪不起诉案；2021年3月25日上海市公安局浦东分区指控唐姓工程师销售污水处理设备涉嫌侵犯商业秘密罪无罪撤案处理；2021年4月26日苏州工业园市场监督管理局调查苏州YL真空设备科技有限公司涉嫌商业秘密及商标侵权一案以无违法行为结案。 |
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